行政復(fù)議決定書

杭濱政復(fù)〔2021〕19號

申請人翁某某

被申請人杭州市濱江區(qū)人民政府西興街道辦事處，住所地杭州市濱江區(qū)官河路1號。

法定代表人周翔，職務(wù)主任。

委托代理人王永皓，北京德恒（杭州）律師事務(wù)所律師。

申請人翁某某（以下簡稱“申請人”）對被申請人杭州市濱江區(qū)人民政府西興街道辦事處（以下簡稱“被申請人”）作出的關(guān)于《要求西興街道在某小區(qū)業(yè)委會換屆選舉過程中依法履行指導(dǎo)、監(jiān)督行政職責(zé)的申請》的復(fù)函（以下簡稱“履職回復(fù)”）不服，向本機關(guān)申請行政復(fù)議。本機關(guān)于2021年3月2日依法予以受理，被申請人在答復(fù)期內(nèi)提交了行政復(fù)議答復(fù)書和證據(jù)材料。審理過程中，本機關(guān)依法組織聽證，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

申請人請求：不服被申請人作出的履職回復(fù)，要求其重新履職。

申請人稱：《物業(yè)管理條例》第四條規(guī)定，國家鼓勵采用新技術(shù)、新方法，依靠科技進步提高物業(yè)管理和服務(wù)水平。業(yè)委會信息共同微信群（以下簡稱“微信群”）是原業(yè)委會組織部分業(yè)主參與并付出勞動而建立的虛擬資產(chǎn)，系全體業(yè)主其他共有財物，應(yīng)當(dāng)附隨微信公眾號一并移交，原業(yè)委會及相關(guān)人員拒不移交屬違法違規(guī)。被申請人及某社區(qū)在長達(dá)1年的時間內(nèi)，未按照相關(guān)規(guī)定將拒不移交情況告知全體業(yè)主并依法追究責(zé)任人的法律責(zé)任。其次，本次換屆選舉中，被申請人及某社區(qū)始終不根據(jù)國家相關(guān)法律規(guī)定以及《關(guān)于進一步做好街道（鄉(xiāng)鎮(zhèn)）、社區(qū)指導(dǎo)監(jiān)督業(yè)主大會、業(yè)主委員會工作的通知》（杭物改[2019]3號）文件的規(guī)定對羅某、鄭某的候選人資格進行審查，違反上述規(guī)定。2020年11月30日，申請人向被申請人提交《要求西興街道在某小區(qū)業(yè)委會換屆選舉過程中依法履行指導(dǎo)、監(jiān)督行政職責(zé)的申請》（以下簡稱“履職申請”），后被申請人對該履職申請進行回復(fù)，申請人不服該履職回復(fù)，要求責(zé)令其重新履職。

被申請人答復(fù)稱：一、被申請人已依法對申請人提出的履職申請進行答復(fù)。申請人于2020年11月30日向被申請人提出履職申請，被申請人根據(jù)相關(guān)規(guī)定，對其提出的申請依法進行處理后于2021年1月28日作出書面答復(fù)。二、申請人要求被申請人履職的請求缺乏事實和法律依據(jù)。微信群系部分業(yè)主自發(fā)建立的溝通聯(lián)系群，并非業(yè)委會資產(chǎn)，且該群已經(jīng)移交新一屆業(yè)委會，被申請人對此予以了告知。關(guān)于申請人要求被申請人敦促工作組對業(yè)委會候選人羅某、鄭某是否“遵守業(yè)主大會議事規(guī)則、管理規(guī)約、模范履行業(yè)主義務(wù)”重新進行審查并告知全體業(yè)主的要求，被申請人經(jīng)咨詢市、區(qū)相關(guān)職能部門，均認(rèn)為目前情況下被申請人無權(quán)否定羅某等人的選舉資格，對此被申請人也多次告知申請人。現(xiàn)行國務(wù)院《物業(yè)管理條例》、《杭州市物業(yè)管理條例》中均未對業(yè)主大會換屆工作組的權(quán)利義務(wù)進行規(guī)定，也未授予被申請人審核業(yè)委會候選人資格乃至否決候選人任職資格的權(quán)力。申請人要求被申請人督促工作組履行資格審核的請求與現(xiàn)行行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定均不符合，缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)，懇請駁回申請人的復(fù)議申請。

經(jīng)審理查明：2020年11月30日，申請人向被申請人提出《要求西興街道在某小區(qū)業(yè)委會換屆選舉過程中依法履行指導(dǎo)、監(jiān)督行政職責(zé)的申請》。該申請共涉及兩項請求：“一、敦促原業(yè)委會成員及相關(guān)人員完成原業(yè)委會微信群的移交，拒不移交的應(yīng)公告告知全體業(yè)主，并報請司法機關(guān)介入。二、被申請人根據(jù)舉報情況應(yīng)敦促工作組對業(yè)委會候選人員羅某、鄭某是否‘遵守業(yè)主大會議事規(guī)則、管理規(guī)約，模范履行業(yè)主義務(wù)’重新進行審核并告知全體業(yè)主。”2021年1月28日，被申請人對上述履職申請作出回復(fù)，就申請人要求履職的事項進行解釋與說明，主要內(nèi)容為：“一、關(guān)于原業(yè)委會信息群的移交問題，經(jīng)溝通了解，原信息群作為業(yè)主與原業(yè)委會的溝通平臺，業(yè)委會到期后，此群由熱心業(yè)主繼續(xù)管理，且群名已被更改。目前新一屆業(yè)委會成立后，此群已移交給業(yè)委會管理使用。二、關(guān)于候選人羅某、鄭某是否違反業(yè)主議事規(guī)則和管理規(guī)約的問題，此前已多次溝通解釋。街道咨詢市、區(qū)相關(guān)職能部門后，認(rèn)為僅以您提供的證據(jù)，街道無權(quán)直接否定羅某的選舉資格，且也未發(fā)現(xiàn)鄭某違規(guī)的問題，目前該二人都已被業(yè)主依法選為業(yè)委會成員。”申請人對該履職回復(fù)不服，向本機關(guān)申請行政復(fù)議。

另查明：申請人自2020年8月26日起，多次就業(yè)委會換屆選舉中的微信群移交及相關(guān)候選人資格問題向被申請人反映情況。2020年9月1日，某小區(qū)業(yè)委會換屆工作組向羅某等人發(fā)送《告知函》，將申請人的相關(guān)意見告知候選人，要求其針對相關(guān)問題進行澄清說明。同年9月3日，羅某等人就《告知函》相關(guān)問題進行解釋，向工作組作出《關(guān)于<告知函>的回復(fù)》，并抄送被申請人及相關(guān)單位。

案涉某小區(qū)小區(qū)第二屆業(yè)委會選舉工作已于2020年12月底完成并于2021年1月6日進行備案，現(xiàn)第二屆業(yè)委會已開始展開相關(guān)工作。

以上事實由下列證據(jù)證明：1.申請人身份證復(fù)印件；2.履職申請材料及快遞截圖；3.被申請人作出的《關(guān)于對<要求西興街道在某小區(qū)業(yè)委會換屆選舉過程中依法履行指導(dǎo)、監(jiān)督行政職責(zé)的申請>的復(fù)函》；4.《關(guān)于西興街道、某社區(qū)在物業(yè)管理過程中違法違規(guī)問題及拒不履行指導(dǎo)、監(jiān)督職責(zé)的舉報》；5.《關(guān)于某小區(qū)原“業(yè)委會信息溝通群”至今沒有移交等問題的舉報》、“杭州某小區(qū)公共平臺”公眾號發(fā)布《關(guān)于某小區(qū)小區(qū)組建運動場地的公示》截圖、某小區(qū)業(yè)主群聊天及群成員信息截圖、某小區(qū)業(yè)委會群助手微信號截圖；6.《關(guān)于業(yè)委會報名資格的問題的舉報》；7.《告知函》及關(guān)于《告知函》的回復(fù)。

本機關(guān)認(rèn)為，根據(jù)《物業(yè)管理條例》第十條規(guī)定： 一個物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的業(yè)主，應(yīng)當(dāng)在物業(yè)所在地的區(qū)、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門或者街道辦事處、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的指導(dǎo)下成立業(yè)主大會，并選舉產(chǎn)生業(yè)主委員會。《浙江省物業(yè)管理條例》第四條第二款規(guī)定：街道辦事處、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)物業(yè)管理與社區(qū)建設(shè)之間的關(guān)系，協(xié)助物業(yè)主管部門對物業(yè)管理進行指導(dǎo)和監(jiān)督。第八條、第十五條規(guī)定，街道指導(dǎo)業(yè)主成立業(yè)主大會籌備組，在任期屆滿未換屆改選的情況下指導(dǎo)召開業(yè)主大會會議進行換屆改選。《杭州市物業(yè)管理條例》第四條規(guī)定：街道辦事處、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府負(fù)責(zé)指導(dǎo)監(jiān)督本轄區(qū)內(nèi)業(yè)主大會、業(yè)主委員會的組建及日常工作，協(xié)調(diào)物業(yè)管理和社區(qū)建設(shè)的相互關(guān)系。第九條規(guī)定街道指導(dǎo)成立業(yè)主大會籌備組；第十七條規(guī)定，街道對業(yè)主大會會議表決情況進行監(jiān)督。根據(jù)上述規(guī)定，街道辦事處對業(yè)主大會、業(yè)主委員會的組建及日常工作具有指導(dǎo)職責(zé)，對業(yè)主大會會議表決情況有監(jiān)督職責(zé)。又根據(jù)《中華人民共和國民法典》第二百七十八條、《物業(yè)管理條例》第十一條規(guī)定：“下列事項由業(yè)主共同決定：（三）選舉業(yè)主委員會或者更換業(yè)主委員會成員。”《業(yè)主大會和業(yè)主委員會指導(dǎo)規(guī)則》第十七條規(guī)定：“業(yè)主大會決定以下事項：（三）選舉業(yè)主委員會或者更換業(yè)主委員會委員。”業(yè)委會成立的決定權(quán)屬于業(yè)主大會，業(yè)主通過業(yè)主大會行使選舉或罷免業(yè)委會委員及變更業(yè)委會的權(quán)利，故業(yè)委會的資格來源于業(yè)主大會的選舉，體現(xiàn)為多數(shù)業(yè)主的共同意思。街道對轄區(qū)內(nèi)業(yè)主大會、業(yè)主委員會的組建行使指導(dǎo)監(jiān)督權(quán)，但不具備直接對業(yè)委會候選人資格作出決定的法定職責(zé)。

本案中，被申請人收到案涉履職申請后，已按期履行答復(fù)義務(wù)，對申請人提出的問題予以回復(fù)說明。申請人的兩項主張均涉及業(yè)委會換屆、選舉工作，涉及該小區(qū)全體業(yè)主的共同利益，應(yīng)當(dāng)由全體業(yè)主決定。參照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國行政訴訟法>的解釋》第十八條之規(guī)定，涉及業(yè)主共有利益的行政行為，可以業(yè)委會的名義提起訴訟，業(yè)委會不起訴的，專有部分占建筑物總面積過半數(shù)或者占總戶數(shù)過半數(shù)的業(yè)主可以提起訴訟。現(xiàn)申請人僅以其個人名義對被申請人作出的履職回復(fù)不服，復(fù)議要求被申請人督促原業(yè)委會完成微信群移交并對相關(guān)候選人的資格進行重新審核，其個人不能代表小區(qū)全體業(yè)主的意思表示，申請人不能據(jù)此要求街道對業(yè)委會候選人的資格作出評價。且本案被申請人對業(yè)委會組建過程中的行政指導(dǎo)行為不屬于具有強制力的具體行政行為，對申請人的權(quán)利義務(wù)亦未造成實質(zhì)影響。

綜上所述，依照《中華人民共和國行政復(fù)議法實施條例》第四十八條第一款第（一）項之規(guī)定，決定如下：

駁回申請人翁某某的復(fù)議申請。

如不服本決定，可以自收到本決定書之日起15日內(nèi)，依法向杭州市濱江區(qū)人民法院或杭州市蕭山區(qū)人民法院提起行政訴訟。

2021年5月14日