行政復(fù)議決定書

杭濱政復(fù)〔2024〕79號

申請人郭某某。

被申請人杭州高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)（濱江）市場監(jiān)督管理局，住所地杭州市濱江區(qū)江陵路609號。

法定代表人史瓊，局長。

申請人郭某某不服杭州高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)（濱江）市場監(jiān)督管理局不予行政立案一案，于2024年3月19日向本機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，本機(jī)關(guān)予以受理。審理期間，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)聽取了當(dāng)事人意見。經(jīng)依法延期，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

申請人請求：請求撤銷被申請人于2024年3月13日作出的舉報(bào)處理結(jié)果。

申請人稱：其于2023年10月23日在“拼多多”平臺名為：“某某官方旗艦店”的店鋪購買的商品存在虛假宣傳。被舉報(bào)人宣傳“超模圈、ins圈熱門食物”和“輕so不掉營養(yǎng)”沒有事實(shí)依據(jù)，屬于虛假宣傳。被舉報(bào)人通過圖片暗示可以減肥、治療疾病，虛假宣傳誤導(dǎo)消費(fèi)者。申請人認(rèn)為被舉報(bào)人不能對廣告語真實(shí)性負(fù)責(zé)。根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第二十八條第五款“以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的其他情形，構(gòu)成虛假廣告”，《中華人民共和國食品安全法》第七十三條“食品廣告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實(shí)合法，不得含有虛假內(nèi)容，不得涉及疾病預(yù)防、治療功能。食品生產(chǎn)經(jīng)營者對食品廣告內(nèi)容的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)”，《食品安全法實(shí)施條例》第三十八條“對保健食品之外的其他食品，不得聲稱具有保健功能”、根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第八條“經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價(jià)、曾獲榮譽(yù)等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者”。被舉報(bào)人沒有調(diào)查廣告語真實(shí)性是否誤導(dǎo)消費(fèi)者，不能僅進(jìn)行書面審查，而要實(shí)際調(diào)查。被舉報(bào)人暗示商品可以治療疾病，被申請人對此也不認(rèn)定為違法，被申請人不立案處罰和不認(rèn)定違法的行為沒有事實(shí)和法律依據(jù)。

申請人提交了以下證據(jù)材料：投訴舉報(bào)記錄和訂單截圖。

被申請人答復(fù)稱：被申請人于2024年2月21日收到申請人通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)投訴平臺舉報(bào)“某某科技（浙江）有限公司”銷售的“凍森活?菜爆了凍萃魔方”虛假宣傳，沒有事實(shí)依據(jù)，誤導(dǎo)消費(fèi)者，要求立案查處。2024年3月11日，被申請人告知申請人不認(rèn)定被舉報(bào)人存在違法行為，決定不予處罰。經(jīng)調(diào)查核實(shí)申請人的舉報(bào)內(nèi)容，未發(fā)現(xiàn)案涉產(chǎn)品存在宣傳上的違法行為。案涉產(chǎn)品廣告詞“超模圈、 ins圈熱門食物”“輕SO不掉營養(yǎng)”是否需要事實(shí)依據(jù)，以及是否誤導(dǎo)消費(fèi)者，應(yīng)從一般人、普通消費(fèi)者的認(rèn)知層面出發(fā)，進(jìn)行綜合分析評判，再予以認(rèn)定。案涉產(chǎn)品屬于代餐類食品，一般認(rèn)為，代餐食品能改善代謝水平，控制體重。在重視體重、體態(tài)控制的超模圈更是常見，在小紅書、抖音等網(wǎng)絡(luò)平臺有大量模特、明星、健身網(wǎng)絡(luò)紅人推薦，熱門程度較高，在生活領(lǐng)域?yàn)槿怂熘４祟愋畔⒎奖惬@取、易于理解且傳播多年。宣傳為熱門食品，熱門一詞屬于明顯夸張，但不屬于引人誤解的行為。此類廣告生活中較為常見，一般消費(fèi)者能夠?qū)Υ死斫夂驼J(rèn)知。認(rèn)定虛假宣傳有一個前提，即足以造成相關(guān)公眾誤解。否則不屬于引人誤解的虛假宣傳行為。被申請人上網(wǎng)查看案涉店鋪，該產(chǎn)品在申請人購買的拼多多店鋪銷量達(dá)100多萬件，但聲稱被誤導(dǎo)的僅有申請人一名，相關(guān)舉報(bào)亦僅有一起。足以證明，一般消費(fèi)者能夠?qū)Υ死斫夂驼J(rèn)知。申請人認(rèn)為該產(chǎn)品還宣傳“輕SO不掉營養(yǎng)”，也即輕瘦不掉營養(yǎng)，同樣異于普通人的認(rèn)知。即使如申請人所述，其將此“SO ”認(rèn)定為彼“瘦 SOU”，亦不應(yīng)據(jù)此認(rèn)定為誤導(dǎo)消費(fèi)者，該廣告語主要宣傳該產(chǎn)品配方豐富具有營養(yǎng)價(jià)值，結(jié)合當(dāng)前年輕人流行的諧音梗宣傳方式，屬于正常的網(wǎng)絡(luò)推廣宣傳用語。代餐類食品確以控制體態(tài)、控制體重為目的。該產(chǎn)品添加55％蔬菜汁成分，蔬菜汁成分含量高，脂肪含量低，熱量少。合理膳食、多吃蔬菜有利于保持健康、維持身材屬于一般大眾常識性認(rèn)識，即便暗示可以減肥，減肥亦不屬于保健功效用語。同時減肥亦不屬于疾病治療功效，不可能導(dǎo)致消費(fèi)者產(chǎn)生涉案產(chǎn)品具有治療疾病效果的誤解。“超模圈”也好，“熱門”也好，均不屬于《中華人民共和國廣告法》第二十八條中所規(guī)定的科研成果、統(tǒng)計(jì)資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語，亦不屬于商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價(jià)格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的信息。根據(jù)《浙江省工商行政管理局關(guān)于廣告監(jiān)管執(zhí)法有關(guān)問題的指導(dǎo)意見》（浙工商綜【2018】10號）第一條第二款“廣告宣傳的內(nèi)容屬于情感性訴求或以明顯夸張方式進(jìn)行宣傳，且不足以造成消費(fèi)者誤解的，一般不認(rèn)定為虛假廣告”。認(rèn)定虛假宣傳（廣告）均以是否足以造成消費(fèi)者誤解為要件。綜上，被申請人自收到申請人舉報(bào)后，展開調(diào)查，做出不予立案（處罰）決定（因舉報(bào)內(nèi)容為網(wǎng)絡(luò)廣告，調(diào)查為書面調(diào)查，故無現(xiàn)場筆錄），符合《杭州市市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》。被申請人作出的行政決定程序合法，內(nèi)容適當(dāng)，請求復(fù)議機(jī)關(guān)依法予以維持。

被申請人在收到申請書副本之日起10個工作日內(nèi)提交了上述書面答復(fù)意見，并提交了以下證據(jù)材料：投訴舉報(bào)材料及回復(fù)、店鋪銷量截圖、案涉產(chǎn)品外包裝截圖和不予立案審批表等。

經(jīng)核查，本機(jī)關(guān)查明以下事實(shí)：申請人于2023年10月23日在“拼多多”平臺名為“某某官方旗艦店”的店鋪花費(fèi)25.8元購買復(fù)合果蔬膳食纖維營養(yǎng)減脂食品。拼多多平臺“某某官方旗艦店”店鋪運(yùn)營主體為某某科技（浙江）有限公司，根據(jù)工商登記信息該公司位于杭州市濱江區(qū)某地。申請人于2024年2月21日通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)投訴平臺舉報(bào)“某某科技（浙江）有限公司”銷售的營養(yǎng)減脂食品存在虛假宣傳，誤導(dǎo)消費(fèi)者，要求立案查處。同日，被申請人收到上述舉報(bào)案件，并依法對被舉報(bào)人進(jìn)行調(diào)查，核實(shí)案涉訂單基本情況、投訴記錄、案涉商品情況。經(jīng)調(diào)查，被舉報(bào)人僅以明顯夸張方式進(jìn)行宣傳，但不足以造成消費(fèi)者的誤解，且被舉報(bào)人未宣傳案涉產(chǎn)品具有疾病治療功效。被申請人于2024年3月11日告知申請人不認(rèn)定被舉報(bào)人存在違法行為，決定不予立案。申請人不服，提起行政復(fù)議。

本機(jī)關(guān)認(rèn)為：根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第四條第二款規(guī)定：“縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的投訴舉報(bào)處理工作。”被舉報(bào)人經(jīng)營地在杭州市濱江區(qū)，被申請人作為本行政區(qū)域內(nèi)的市場監(jiān)督管理部門，具有對案涉舉報(bào)進(jìn)行處理的法定職權(quán)。

本案中，根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第二十八條，“廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的，構(gòu)成虛假廣告”。本案中，被舉報(bào)人通過“輕SO不掉營養(yǎng)”“超模圈、ins圈熱門食物”等表述進(jìn)行宣傳，宣傳為熱門食品，熱門一詞屬于明顯夸張，但不屬于引人誤解的行為。此類廣告生活中較為常見，符合一般消費(fèi)者的理解和認(rèn)知，該描述內(nèi)容不足以影響消費(fèi)者的購買意愿。根據(jù)《浙江省工商行政管理局關(guān)于廣告監(jiān)管執(zhí)法有關(guān)問題的指導(dǎo)意見》（浙工商綜【2018】10號）第一條第二款“廣告宣傳的內(nèi)容屬于情感性訴求或以明顯夸張方式進(jìn)行宣傳，且不足以造成消費(fèi)者誤解的，一般不認(rèn)定為虛假廣告”。被舉報(bào)人宣傳內(nèi)容未造成相關(guān)公眾誤解，也未表明具有治療疾病的功效。申請人舉報(bào)的違法事實(shí)不成立，不符合《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十九條立案條件，被申請人作出不予立案決定，符合法律規(guī)定。

綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六十八條、《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》第四十三條之規(guī)定，本機(jī)關(guān)決定如下：

維持被申請人杭州高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)（濱江）市場監(jiān)督管理局作出的不予立案行政決定。

申請人郭某某如不服本決定，可以自收到本決定書之日起十五日內(nèi)，依法向杭州市濱江區(qū)人民法院或杭州市錢塘區(qū)人民法院提起行政訴訟。

2024年6月19日